10 mil milhões de dólares e 70 milhões de investidores, como é que a criptomoeda está a entrar em 401(k)? Qual será a dimensão do impacto?

Origem: Galaxy；Compilação: Claw, do Jindse Finance

Em 30 de março de 2026, o Departamento do Trabalho dos EUA (DOL) deu um passo importante ao abrir o plano 401(k) a investimentos alternativos, incluindo private equity, private credit e criptomoedas.

As regras propostas irão estabelecer uma zona de segurança baseada em procedimentos com seis fatores, deixando claro como os fiduciários (tipicamente os promotores do plano e os membros do comité de investimento designado) devem ser responsáveis pela seleção e supervisão das opções de investimento do 401(k), e garantir que o plano seja gerido no melhor interesse dos participantes, de modo a cumprir as suas obrigações de prudência nos termos do Employee Retirement Income Security Act (ERISA).

Embora o Employee Retirement Income Security Act (ERISA) não proíba explicitamente a alocação no plano 401(k) de classes de ativos como private equity, private credit, ativos tangíveis ou criptomoedas, devido aos riscos de litígio, à incerteza regulatória e aos desafios estruturais em termos de custos, liquidez e avaliação, a utilização destas classes de ativos na prática tem sido limitada. As regras propostas visam reduzir o risco de litígio através de um processo de avaliação de investimento com seis fatores. Se for seguido esse processo e se for feita uma documentação adequada, isso ajudará a reforçar a capacidade dos fiduciários de demonstrar a sua prudência em tribunal.

A regra não faz distinção entre classes de ativos. O mesmo quadro aplica-se a todos os investimentos nas opções do plano, desde fundos de índice até fundos de data-alvo que incluem investimentos em private equity.

Estes seis fatores são:

• Desempenho: os ganhos esperados ajustados pelo risco (deduzidas as despesas) devem contribuir para alcançar os objetivos do plano.

• Custos: os custos devem estar alinhados com os retornos e alternativas comparáveis, e ser razoáveis.

• Liquidez: as condições de liquidez do investimento devem estar alinhadas com as necessidades de levantamento e distribuição dos participantes.

• Avaliação: o investimento deve ser avaliado de forma fiável e consistente, o que é especialmente importante para ativos do mercado privado com baixa liquidez.

• Análise de referência: deve ser determinado um benchmark significativo com tarefas e perfis de risco semelhantes e usado para comparação.

• Complexidade: o fiduciário deve possuir, ou obter, conhecimento especializado suficiente para compreender e avaliar corretamente o investimento.

Estes seis fatores derivam de uma revisão abrangente do Departamento do Trabalho dos EUA de décadas de jurisprudência relevante, regulamentos em vigor, orientações regulatórias secundárias anteriores, a Ordem Executiva n.º 14330 e opiniões das partes interessadas, combinada com a experiência própria do Departamento do Trabalho. Este quadro não é uma invenção regulatória totalmente nova, mas sim a codificação e estruturação das normas que tribunais e profissionais têm utilizado durante muito tempo ao avaliar a conduta dos fiduciários.

A nossa perspetiva

Durante muito tempo, a inclusão de investimentos alternativos em planos 401(k) foi condicionada por múltiplos fatores, como incerteza regulatória, atritos estruturais e risco de litígio. O ambiente regulatório tem sido desfavorável ao desenvolvimento de investimentos alternativos há muito tempo.

Em março de 2022, o Departamento do Trabalho dos EUA publicou orientações, manifestando “sérias preocupações” com criptomoedas em planos 401(k), exortando os fiduciários a terem “especial cuidado” antes de incluir criptomoedas nas opções do plano.

Embora essas orientações tenham sido contestadas quase imediatamente, a oposição acabou por ser rejeitada, com o fundamento de que a publicação do Departamento do Trabalho não tem carácter vinculativo e não está sujeita à revisão ao abrigo do Administrative Procedure Act (APA), pelo que o seu efeito dissuasor prático permaneceu.

Ainda assim, a Fidelity lançou no mês seguinte a Digital Assets Account, tornando-se no primeiro grande fornecedor de planos de reforma a oferecer Bitcoin como opção de investimento num 401(k). Mas poucos promotores de planos seguiram o exemplo.

Durante o seu segundo mandato, o Presidente Trump assinou em agosto de 2025 a Ordem Executiva n.º 14330, instruindo o Departamento do Trabalho, a SEC e o Departamento do Tesouro a promover a admissibilidade de investimentos alternativos em planos de pensões de contribuição definida e a aliviar as cargas regulatórias e riscos de litígio que, durante muito tempo, têm impedido os fiduciários de agir. O projeto de regras apresentado pelo Departamento do Trabalho dos EUA a 30 de março é precisamente a aplicação direta desta ordem executiva, que esclarece em que circunstâncias a inclusão de investimentos alternativos num plano de pensões cumpre os deveres fiduciários previstos no Employee Retirement Income Security Act (ERISA).

A proposta tem como objetivo defender-se em dois aspetos: em primeiro lugar, constitui um quadro institucional com argumentação bem fundamentada, que poderá ser persuasivo para os tribunais; em segundo lugar, e mais importante, segue de perto os princípios fiduciários do Employee Retirement Income Security Act (ERISA) desenvolvidos ao longo do tempo através da jurisprudência. A proposta também reflete uma mudança clara na política, passando da dissuasão para a promoção: o Departamento do Trabalho procura explicitamente reequilibrar o papel do litígio na formação da conduta dos fiduciários. A regra não pretende isentar os fiduciários de litígios; procura, sim, orientar o escrutínio judicial através de uma “zona de segurança” estruturada, reforçando a defesa ao cumprir procedimentos prudentes.

Isto responde diretamente a preocupações da indústria há muito tempo, de que o risco real de ações coletivas limita efetivamente o desenho do plano, especialmente para ativos com taxas elevadas ou com pior liquidez, como private equity e criptomoedas. Ao mesmo tempo, o Departamento do Trabalho dos EUA reconhece que o risco de litígio continuará a existir e que a adoção desta regra será muito provavelmente gradual. Isso indica que o objetivo da regra não é tanto promover imediatamente uma transferência ampla de alocação de ativos, mas servir como base jurídica: se a regra for apoiada em tribunal, poderá expandir progressivamente o âmbito dos investimentos permitidos em planos de contribuição definida.

Na prática, quanta abertura isto poderá trazer ainda é uma questão em aberto. O grupo de fiduciários de 401(k) é relativamente conservador, e também existe incerteza quanto à força executória das disposições da zona de segurança. As recentes tensões no mercado de private credit realçam ainda mais as preocupações com riscos de desvantagem em classes de ativos com liquidez e avaliação pouco transparentes e menor transparência, reforçando o princípio de os fiduciários agirem com prudência. Como os tribunais deixaram de precisar de seguir as interpretações do Departamento do Trabalho para o Employee Retirement Income Security Act (ERISA) após o caso “Loper-Bright”, os juízes federais podem determinar de forma independente que a inclusão de um determinado investimento alternativo não é prudente, independentemente de o fiduciário seguir ou não o processo de avaliação com seis fatores, embora o próprio processo provavelmente seja um fator importante na análise do tribunal.

As equipas de advogados de demandantes, com meios, continuam a impulsionar litígios de 401(k). Desde 2016, já foram intentadas mais de 500 ações relacionadas com taxas excessivas, que acabaram por levar os promotores dos planos a pagar mais de 1 mil milhões de dólares em acordos. Antes de o quadro relevante ser validado através de litígios, os fiduciários poderão ainda não estar dispostos a agir primeiro.

Ainda assim, a direção é, sem dúvida, positiva. Esta regra cumpre o papel que o Departamento do Trabalho dos EUA tem a desempenhar num esforço mais amplo e multissectorial: abrir planos 401(k) a investimentos alternativos. O tamanho desta oportunidade é enorme. O mercado 401(k) tem cerca de 10 biliões de dólares em ativos, com cerca de 70 milhões de participantes. Mesmo que apenas se desloque moderadamente a alocação de ativos para investimentos alternativos, isso irá gerar uma nova fonte de financiamento com potencial transformador.

O período de consulta para comentários sobre as regras propostas termina a 1 de junho de 2026; depois disso, o Departamento do Trabalho dos EUA irá rever os comentários e decidir se e como irá finalizá-lo.

O impacto final dependerá menos da regra em si e mais de como os fiduciários, os reguladores e, por fim, os tribunais interpretarão e aplicarão esta regra.