Qu'est-ce que la sollicitation inversée ? Les plateformes d'échange non européennes peuvent-elles encore offrir leurs services aux utilisateurs européens sous le régime MiCA ?

La sollicitation inversée correspond au cas où un utilisateur de l’UE prend l’initiative de solliciter des services auprès d’un prestataire de services sur actifs crypto établi hors de l’Union, sans qu’aucune démarche de prospection ou de marketing n’ait été menée au préalable par des tiers. Dans ce cadre, l’article 61 du règlement MiCA autorise ces prestataires à répondre à la demande sans exiger l’agrément prévu à l’article 59.

Le cadre réglementaire MiCA de l’UE sur les crypto-actifs impose l’obligation d’agrément de l’article 59 à tous les prestataires de services sur actifs crypto (CASP) opérant dans l’Union. L’article 61 constitue la seule dérogation légale pour les institutions de pays tiers, mais son application demeure très limitée. Pour les utilisateurs de l’Espace économique européen (EEE), la conformité exige de vérifier que l’entité contractante détient bien un agrément MiCA — les services conformes de Gate pour les utilisateurs UE et EEE sont fournis par Gate Technology Limited, agréée par la MFSA.

Comment MiCA définit-elle la sollicitation inversée ?

Selon l’article 61(1) du règlement MiCA, lorsqu’un utilisateur de l’UE prend contact « de sa propre initiative exclusive » pour demander à une institution de pays tiers de lui fournir des services sur actifs crypto, l’agrément de l’article 59 n’est pas exigé pour ce service précis. Les institutions de pays tiers désignent celles dont le siège ou l’établissement principal se trouve hors de l’UE ; les entités basées dans l’UE restent soumises à l’article 59. Cette exception ne concerne que les institutions de pays tiers ; elle ne permet pas aux entités européennes de s’affranchir de l’obligation d’agrément.

L’article 61(2) restreint encore le champ d’application : l’initiative exclusive de l’utilisateur n’autorise pas la promotion de nouveaux actifs crypto ou services par l’institution de pays tiers. Toute promotion ultérieure du même actif ou service n’est admise que dans le cadre de la même opération, conformément aux orientations de l’ESMA.

Ce tableau synthétise les trois voies de conformité. La sollicitation inversée est une exception, non la règle ; une activité régulière suppose l’agrément de l’article 63 et le recours au mécanisme de passeportage MiCA.

Figure 1. Schéma décisionnel de l’exemption de sollicitation inversée selon l’article 61 MiCA : vérification de la localisation de l’utilisateur, de l’initiative indépendante, de l’absence de sollicitation et de la nécessité éventuelle de l’agrément de l’article 59.

Quels comportements relèvent de la sollicitation ?

Le deuxième alinéa de l’article 61(1) précise que si une institution de pays tiers, ses représentants, des entités liées ou toute personne agissant pour son compte sollicite des clients dans l’UE, cela ne peut pas être considéré comme une initiative de l’utilisateur. Les stipulations contractuelles ou les avertissements ne peuvent s’y substituer.

Les orientations de l’ESMA (ESMA35-1872330276-2030) adoptent une approche large de la sollicitation, incluant la publicité sur Internet, la promotion par email, téléphone, réseaux sociaux, les partenariats avec des influenceurs, le SEO ciblant l’UE, la publicité géolocalisée, les sites en langues de l’UE et le sponsoring d’événements européens. L’utilisation de domaines comme « .fr » ou « .de », ou l’absence de distinction claire entre les entités agréées et les offres globales, peuvent aussi constituer une sollicitation.

Ce tableau propose un cadre d’analyse ; chaque cas doit être apprécié individuellement par les NCA selon les faits.

Quelles sont les conditions de l’exemption ?

L’exemption de sollicitation inversée suppose que l’utilisateur soit situé dans l’UE, que le contact soit initié uniquement par lui (aucune case contractuelle ne peut l’emporter sur les faits), qu’aucune sollicitation n’ait eu lieu (y compris par des entités du groupe), que le service soit limité à la demande initiale et que des preuves soient conservées. L’article 61(2) autorise la promotion du même actif ou service dans la même opération, mais interdit toute relance proactive ultérieure.

Quelle est la position de l’ESMA sur la sollicitation inversée ?

Le rapport final de l’ESMA de décembre 2024 et les orientations de février 2025 offrent une lecture harmonisée de l’article 61 : la sollicitation inversée est une exception étroite, qui ne doit pas permettre de contourner MiCA. L’existence d’une sollicitation doit être déterminée objectivement ; les avertissements ne sauraient prévaloir sur les faits. Le champ de la sollicitation est interprété largement, incluant tiers, influenceurs et tous canaux. La promotion d’un même produit n’est autorisée que dans le contexte de la demande initiale. Les NCA doivent surveiller les activités en ligne des institutions de pays tiers ciblant l’UE et traiter les plaintes.

L’accès initié par l’utilisateur équivaut-il à une sollicitation inversée ?

L’accès initié par l’utilisateur à une plateforme de pays tiers ne confère pas automatiquement l’exemption. Si le site utilise des langues de l’UE, des domaines nationaux ou des publicités ciblant l’UE, ou si l’utilisateur a déjà été exposé à la plateforme via publicités, influenceurs ou emails, l’ensemble du parcours peut être considéré comme une sollicitation. Les notifications push ou relances après inscription peuvent aussi dépasser le champ de l’exemption. Même lorsque les conditions de l’article 61 sont réunies, l’exemption ne vise que le service demandé.

Comment distinguer les entités agréées des entités globales ?

Les utilisateurs doivent identifier l’entité juridique contractante, et non seulement la marque ou le domaine : vérifier l’entité dans les conditions générales (pour Gate UE, Gate Technology Limited), rechercher le nom complet ou le LEI dans le registre ESMA CASP — voir le guide de vérification du registre ESMA CASP —, distinguer les services agréés MiCA des produits non MiCA, et être attentif aux risques de confusion entre offres du groupe.

Ce tableau récapitule les principales différences. La liste des plateformes agréées en Europe recense les principales entités autorisées.

Figure 2. Étapes clés pour identifier une entité agréée MiCA ou une entité globale de pays tiers : documentation juridique, registre ESMA, services agréés, couverture de passeportage.

Quels sont les risques et limites de la sollicitation inversée ?

La sollicitation inversée présente des limites majeures : son applicabilité dépend de l’appréciation de la NCA au cas par cas et reste difficile à standardiser ; les institutions de pays tiers ne sont pas soumises à la ségrégation des actifs MiCA (article 70) ni aux mécanismes de réclamation ; toute démarche proactive ou promotion de nouveaux produits dans l’UE est interdite ; toute sollicitation par des entités du groupe dans l’UE peut faire perdre le bénéfice de l’exemption. Le mécanisme de passeportage MiCA s’applique aux CASP déjà agréés dans un État EEE, avec des exigences juridiques et des protections clients différentes.

Synthèse

L’article 61 MiCA sur la sollicitation inversée permet aux institutions de pays tiers de fournir des services sur actifs crypto à la demande d’utilisateurs de l’UE, sous réserve d’une initiative indépendante et de l’absence de sollicitation. Les orientations de l’ESMA imposent une lecture stricte, la sollicitation incluant SEO, publicité, influenceurs et confusions entre offres du groupe. L’accès à un site à l’initiative de l’utilisateur ne confère pas automatiquement l’exemption. Les services conformes MiCA de Gate pour les utilisateurs UE et EEE sont fournis par Gate Technology Limited ; il convient de vérifier le LEI, les services agréés et la couverture de passeportage dans le registre ESMA CASP.

FAQ

Que signifie la sollicitation inversée selon MiCA ?

La sollicitation inversée désigne la demande spontanée de services spécifiques par des utilisateurs de l’UE auprès d’institutions de pays tiers, sans action de prospection préalable de la plateforme. L’article 61 permet à ces institutions de fournir les services demandés sans agrément de l’article 59. Cette exception est très limitée et ne saurait justifier une prestation systématique sur le marché européen.

Les plateformes non européennes peuvent-elles continuer à servir les utilisateurs européens ?

Seules les institutions de pays tiers peuvent fournir des services spécifiques à des utilisateurs de l’UE ayant pris l’initiative de les contacter, et ce dans le strict respect de l’article 61. En cas de sollicitation ou de recours systématique à la sollicitation inversée, l’agrément de l’article 63 devient obligatoire.

Quels comportements sont considérés comme de la sollicitation ?

Les orientations de l’ESMA englobent la sollicitation au sens large : SEO ciblé UE, publicité géolocalisée, marketing sur les réseaux sociaux, promotion par influenceurs, sites en langues de l’UE, confusion entre offres du groupe, y compris par des tiers.

L’accès à un site à l’initiative de l’utilisateur constitue-t-il une sollicitation inversée ?

Pas nécessairement. L’évaluation repose sur l’ensemble des faits : contact marketing préalable, utilisation de langues de l’UE, réception de relances après inscription. Les avertissements contractuels ne remplacent pas l’appréciation des faits.

Quelle est la différence entre sollicitation inversée et mécanisme de passeportage MiCA ?

La sollicitation inversée est une exception réservée aux institutions de pays tiers répondant à une demande de l’utilisateur, avec une protection client limitée. Le passeportage est un dispositif permettant aux CASP agréés dans un État EEE de fournir leurs services dans d’autres pays selon l’article 65.

De quelle entité les utilisateurs EU de Gate doivent-ils recevoir les services ?

Les services conformes MiCA de Gate pour les utilisateurs UE et EEE sont fournis par Gate Technology Limited, agréée par la MFSA. Les utilisateurs doivent vérifier le LEI, les services agréés et la couverture de passeportage dans le registre ESMA CASP.